Press "Enter" to skip to content
近日，美国Foremost Group旗下一家名为”PING MAY Martime”的航运公司以违反租船合同为由，对Jiangsu Steamship Pte Ltd.(“Jiangsu Singapore”)江苏汽轮新加坡公司及Jiangsu Steamship Co.Ltd.江苏汽轮公司等提起仲裁，主张索赔650万美元。同时请求美国路易斯安那州联邦法官对停泊在新奥尔良港口的M/V Spring Sunshine春晖货轮进行扣押，以作为此次海事仲裁的担保。据悉，这艘春晖货轮属于Jiangsu Singapore所有，它们背后的公司都是Jiangsu Steamship Co.Ltd.江苏汽轮公司。 中国一直以来都是澳大利亚煤炭的主要买家。但是根据市场数据公司Kpler显示，今年澳大利亚煤炭对华出口量大幅度下滑，甚至在10月份，下降比率达到60.8%。还有市场消息称，有53艘货船正滞留在中国港口等待卸货和清关，这些货船装载约有570万吨、总价值约为5.19亿美元的澳大利亚煤炭。因此导致的国际诉讼与仲裁案件，需重点关注！ 案件背景 今年5月，江苏汽轮公司从PING MAY航运公司租赁货船，用来装载一批澳大利亚煤炭至中国/韩国/台湾港口。根据双方签订的租船合同，江苏新加坡汽轮应于2020年6月15日至7月5日之间归还该船。 2020年5月14日，原告PING MAY公司将货船交付至江苏新加坡。该船即前往澳大利亚，并于6月装载了两包澳大利亚煤炭，附带两张提单。随后此货轮根据江苏新加坡的命令，于6月30日抵达中国京唐港。但是由于中国进口限制的规定，导致交货延迟，直到10月，PING MAY轮仍然停靠在这里，装载着两包澳大利亚煤炭。由于未能按合同约定归还交付PING MAY轮，并且让原告作为船东，承担着持续不断的燃料成本和巨大的预期损失。于是，PING MAY公司以江苏新加坡汽轮违反租船合同并拒付租金及燃油费为由，于9月21日在伦敦提起仲裁。江苏汽轮公司在10月20日的发出通知，称租船合同受挫，是因不可预见的挑战。PING MAY申诉称，自2019年初以来，中国对澳大利亚煤炭已经有大量的进口限制，江苏新加坡应该合理的意识到出现延迟交货可能性；并且根据租船合同条款，江苏新加坡有权在中国大陆/台湾/韩国卸货和复交。没有迹象表明，在台湾和韩国卸货也会遇到像在中国京唐港卸货的困难。所以，租船合同的履行并没有因为中国京唐港的问题而变得不可能。甚至被告可以到达中国京唐港后不久，在交货范围内的其他地方重新选择一个卸货港卸货。这样船只也可以如期交付。但是江苏新加坡没有在合同交付范围内寻求替代方案，因此造成了延误。 之前有新闻称，北京-堪培拉关系紧张，致使中国商务部决定从11月6日起停止进口澳大利亚煤炭。也有外媒称，中国煤炭企业收到停购澳煤的消息，港口也被要求不得卸载。但是这些消息都未获得证实。直到11月26日,中方对此回应说：“最近几年，中国在对国外煤炭进行安全质量风险分析和监测中发现，进口煤炭存在较多的环保不合格情况；中方依法依规加强对进口煤炭的质量安全检验和环保项目检测，以更好地保护中国进口企业的合法权益和环境安全。” 综上，考虑到2021年1月份清关政策的不稳定性，以及货轮滞期成本，未来贸易市场需及时预见相关风险及替代方案。 Download files By: Lynn Zhu
Posts published in “Case Alerts”
2020年6月15日，北美糖业公司在美国佛罗里达南区联邦地区法院起诉中国著名风电企业新疆金风科技股份公司 (深交所002202、港交所02208），金风国际控股（香港）有限公司，其它同类诉讼被告包括 DSV Air＆Sea 公司，BBC Chartering USA有限责任公司，和BBC Chartering Singapore Pte 有限责任公司，案件卷宗号1:20-cv-22471。目前金风科技已经应诉。 北美糖业在本案起诉中宣称，金风科技以及其他被告在古巴的经营活动中，非占用了北美糖业在卡斯特罗时代的被古巴革命政府没收的土地财产，因此构成“不正当交易” （Trafficking），并依据《赫尔姆斯-伯顿法案》中的第三条内容提起诉讼，寻求3倍惩罚性赔偿及利息，共计数亿美元。此案为中资公司第一次因《赫尔姆斯-伯顿法案》中的第三条内容在美国被起诉，对其余数十家在古巴投资的中资企业可能造成巨大威胁。 《赫尔姆斯-伯顿法案》 背景 由于古巴前领导人卡斯特罗在六十年代曾大量没收美国人和赴美古巴人的财产，美国国会于1996年通过了该《赫尔姆斯-伯顿法案》。该法案授权60年前古巴革命以来被古巴政府没收资产的美国个人和公司，包括后来被没收资产的古巴移民，起诉对这些古巴资产有“不正当交易”的人。相关法律对第三国企业参加的“不正当交易”(Trafficking)的解释非常宽泛，几乎涵盖所有常见的实体经营活动，包括投资项目租用或使用土地。该法案下的被告可能包括在古巴有投资和商业活动的外国公司，其中欧洲、加拿大和中国公司占相当比例。 由于该法律的管辖范围影响重大，《赫尔姆斯-伯顿法案》赋予美国总统每隔6个月延续一次暂停执行该法案第三条（私人诉权）的权利，自1996年该法案颁布以来，克林顿总统和其后续总统都以6个月为期不断中止这类起诉案。然而，自2019年5月2日起，特朗普政府已正式启动《赫尔姆斯-伯顿法案》中的第三条内容，即允许美国公民针对与古巴有交易的第三国企业提起诉讼, 追索自1959年古巴革命以来被古巴政府没收的财产。 本案基本案情 在古巴革命之前，北美糖业在古巴经营原糖的生产，精制和运输。北美糖业自身和其子公司拥有众多资产，包括土地和农作物，农舍，发电系统，铁路，以及与此案相关的大型商业航运港口Puerto Carupano。在古巴革命之后，古巴政府没收了北美糖业的财产，并允许营利性企业使用该财产进行商业活动。 金风科技为中资企业，主要业务涉及风力发电设备的开发与制造。金风科技2019年收入为53亿美元，其中在美国的非流动资产价值约2.47亿美元。金风科技的子公司金风国际最近三年内向美国港口发货设备大约46次 。金风科技于2008年向古巴交付了6台GW 50 / 750kW风力发电机，并由此迈向国际市场。 此案中，北美糖业的索赔基于金风科技利用Puerto Carupano港口运送用于Herradura风力发电场项目的设备。Herradura发电厂位于Carupano 港口15英里外，为古巴最大的风力发电项目，价格高达数亿美元。此案具体涉及至少两次事件：2018年末和2019年初，金风科技，金风国际和Herradura风电场项目的其他供应商在将风电场设备运往与Herradura项目有关的古巴国有实体的过程中，将设备卸载于Carupano港口。DSV为这些供应商提供了运输和后勤服务， BBC USA和BBC Singapore则在Carupano 港口租赁和经营运送与卸载风电场设备的运输船，以使金风科技和Herradura风电场项目的其他供应商受益。 分析 北美糖业案为中资公司第一次因《赫尔姆斯-伯顿法案》中的第三条而被起诉，其判决结果将对未来涉及中资公司的类似案件产生重大影响。从公开资料上看，近年来大约有40家左右中资公司在古巴设立分支机构并开展商务活动，其中包括中石油、中国国航、中交集团、海尔电器等公司。未来可能更多中资公司将受到影响。 《赫尔姆斯-伯顿法案》涉及广泛，并且在诸多关键方面有利于原告。例如该法案对“不正当交易”的定义非常广泛，包括故意参与使用该没收财产的商业活动，或其它任何从被征收资产中获利的行为。又例如，该法案允许涉案金额极小的原告提出大规模赔偿请求，即首先计算出被征收资产的现值（约乘以4）再进行3倍惩罚性赔偿。同时原告有权要求被告支付其律师费和法庭费用。当然，《赫尔姆斯-伯顿法案》下适格原告的索赔金额必须超过5万美金。 涉案中国公司可能将收到潜在原告要求赔偿的律师函。《赫尔姆斯-伯顿法案》对这些信件的支持，将成为这些索赔案的后盾。这些律师函表明了该中国公司“故意”对被征收的资产进行“不正当交易”。针对涉案中国公司的索赔人可以是任何一位相关的美国当事人。例如，对于在古巴的航空公司而言，美国原告的索赔可能基于该公司在古巴两个公用机场的办公、地勤、空运等设施与古巴政府多年前罚没的地产相关，由此引发“不正当交易”的诉由；又如，某些美国原告人可能因为该航空公司安置其员工的酒店或组织游客参观访问的一些地方由于涉及“不正当交易”而提出索赔要求。如上所述，即使是微不足道的商业用途，也可能引发基于被征收资产总价值的大量索赔甚至更多。 涉案中国公司应尽早着手准备，协同有相关经验的专业律师组织准备有效辩护策略。例如，作为国有企业，某些涉案中国公司可以根据“外国主权豁免法” (FSIA) 的规定进行应诉。原告可能会声称，涉案中国公司符合FSIA的主权豁免两项例外情况，包括征收例外和商业活动例外。这两项例外都有一定要求，有经验的律师可以与涉案中国公司合作制定相应措施；其次，《赫尔姆斯-伯顿法案》也有一项例外，即对“合法旅行”古巴活动的免责，原告可能会辩称这个例外有局限性，仅适用于美国法律授权的有限非旅游美国人，不包括把游客和商人带到古巴的非美国企业，但是，有经验的律师可以通过研究大量例外旅游相关的文献确立例外条件的适用，并据此进行辩护；再者，其它辩护手段例如针对向已经在古巴投资的公司提起新的诉讼没有给予充分的通知提出违宪审查，或者对法案授权的巨额损害赔偿提出违宪审查等。被告也可以寻求各种和解方式来解决相关争议。 值得注意的是，《赫尔姆斯-伯顿法案》的另一条规定允许政府禁止某些在古巴从事不正当交易的公司高管进入美国。此入境禁令同样适用于高管的配偶及未成年子女。自1996年以来，政府一直非常谨慎地使用这些入境限制。但是，有新闻报道称政府打算更积极地使用这项权利。涉案中国公司需要审慎了解和评估这些规则对涉案中国公司可能带来的负面影响程度。 Download files 作者：Patrick Liu
2019年11月18日，万达体育集团有限公司（下面简称万达体育）股票持有人在美国联邦俄勒冈地区法院 对万达体育、摩根斯坦利、德意志银行证券公司、花旗集团全球市场公司、海通国际证券有限公司、中金国际资本香港证券有限公司、里昂证券和老虎证券，以及万达体育前任或现任执行官等人发起了集体诉讼，集体诉讼代表人为Cherry Fu。 案情简介 2019年7月26日，万达体育在美国纳斯达克证券交易所（NASDAQ）挂牌上市。此次IPO中万达体育共发行2380万股每股定价为8美元的美国存托股份（American Depository Shares），共融资1.904亿美元。 在2019年9月9日，万达体育发布声明，2019年第二季度公司收入为3.228亿美元，同比下滑30%。万达体育主要提供三大板块的营销和媒体服务：大众参与性体育业务,观众性体育业务 和 DPSS(即数字，制作，运动解决方案)。2019年第二季度年报显示万达体育的观众性体育频道的收入为1.571亿美元，同比下滑6%。DPSS业务收入为6230万美元，同比下滑70%。自万达体育IPO以来，其股价呈现暴跌状态，其股价最高价为5.36美元/股，较开盘价跌幅达35%以上。截止发稿之日，万达体育每股价仅为2.74美元。 本案原告Cherry Fu等认为，在IPO过程中被告万达体育递交给美国证监会（SEC）的上市发行声明中存在虚假信息以及未披露重要事项，造成了原告的经济损失。具体而言，万达体育在其上市声明中虚假陈述或者未能披露以下与公司业务、运营以及盈利方面的事实：1）自2019年第二季度以来截止至IPO前，在万达体育运营的DPSS频道中，体育活动和赛事数量不足； 2）自2019年第二季度截止至2019年6月30日，万达体育的收入呈现同比下降的趋势，并且在2019财年将会持续呈现下降状态。同比下降是由于公司在DPSS 频道投入导致回报底，以及未能向观众性运动频道的运营倾斜；3）故而，万达体育在上市声明中有关公司运营状况的陈述均属于缺乏合理原因的虚假陈述。 目前，位于俄勒冈地区的联邦法院刚刚受理了案件。万达体育赴美IPO遭受冷遇，其融资背负10亿欧元巨债，构成事实上的资不抵债。上市融资缓解债务压力而不是为了扩大生产经营，这种策略已然让很多投资者举棋不定。 如今万达体育还面临股票持有人的集体诉讼，还可能引发美国证监会对于虚假陈述、不实披露等方面的审查，我们将持续关注此案，报道最新进展。 Download files 作者：Tony Zhang，Yuanning Chen
2019年2月，美国海外投资委员会（Committee on Foreign Investment in the United States，以下简称CFIUS）要求已收购美国同性恋交友软件Grindr的中国游戏公司昆仑万维出售Grindr的所有股权。Grindr是美国最流行的同性恋交友软件之一，截至2017年拥有约2700万用户。昆仑万维经过2016和2018年的两轮收购，持有了Grindr 100%的股权，并在2018年开始了Grindr的上市计划。2019年5月13日，昆仑万维回应称将于2020年6月之前出售Grindr。 面临同样处境的还有“PatientsLikeMe”。这家主营患者社区平台的美国初创企业以1亿美元向总部位于深圳的腾讯系企业碳云智能出售了多数股权，碳云智能的CEO和首席投资官因而进入PatientsLikeMe的董事会。自2018年年底开始，PatientsLikeMe在CFIUS要求下接受审查，最终碳云智能被要求出售已收购股权，PatientsLikeMe被迫另寻买家。 Grindr和PatientsLikeMe案件对于CFIUS来说实属罕见 。CFIUS通常在收购阶段阻止交易，很少在收购完成之后叫停。此种激进行为或许说明了敏感数据已经成为CFIUS的重要国家安全关切。作为同性恋软件的Grindr， 包含大量对于用户来说极其隐私的信息，比如性取向（尤其对于尚未 “出柜” 的人来说），性行为，甚至是否感染HIV等。CFIUS并未公开解释要求昆仑资本出售Grindr的具体原因，但此前美国政界已经对此表达忧虑，认为中国公司持有美国用户的此类信息对于美国的国家安全构成威胁，尤其当用户中包含CIA或FBI雇员时。此前Grindr已经因为涉嫌侵犯用户信息隐私权受到抨击。2018年4月3日，国会议员Edward Markey 和Richard Blumenthal致信Grindr要求该公司解释自己面对中国所有者应如何保护用户隐私数据。与此类似，PatientsLikeMe所掌握的美国国民的健康数据，也被认为是敏感数据，一旦由中国投资者掌握会产生国家安全隐患。 想要理解为何CFIUS频频出手以国家安全为由阻止中国资本收购美国企业，需要了解CFIUS的宗旨和趋势。 CFIUS及其新趋势 CFIUS是由美国财政部主持的跨部门委员会。目前该委员会有14个成员组织，包括财政部（主席），司法部，国土安全部，商务部，国防部，国务院，能源部，美国贸易代表办公室，科技政策办公室等9个政府机构，以及行政管理和预算局，经济顾问委员会，国家安全委员会，国家经济委员会，国土安全委员会等5个观察员组织。 CFIUS基本职能是审核会导致美国企业被 “外国控制” 的交易，调查其中的国家安全风险。对隐含潜在国家安全威胁的收购，CFIUS可以要求对方采取 “减缓措施 “，也可以建议总统采取行动。当有足够的证据显示境外势力对美国公司的控制可能损害美国国家安全时，总统有权力暂缓或禁止一项交易。 当前CFIUS的行动，很大程度上取决于特朗普政府在国家安全问题上的新趋势。首先是科技领先地位作为国家安全关切之一，被给予了更高的优先级。政府希望阻止任何外国势力获取美国的科技。其次，对于中国的忧虑广泛存在于特朗普政府中。2017年12月，在《国家安全战略》中，特朗普明确指出“中国挑战美国的权威，影响力和国家利益，企图损害美国的国家安全和经济繁荣”，并认为中国和伊朗、朝鲜等国家一样破坏地区稳定，是对美国及其盟友的威胁。 2018年10月，副总统庞斯在一场演讲中讨论了美国对华政策。庞斯批评中国破坏美国民主制度，尤其利用投资增强在美国的影响力。 在这样的趋势下，特朗普于2018年8月13日签署了《外国投资风险审查现代化法》（Foreign Investment Risk Review Modernization Act，简称“FIRRMA”），意在扩大CFIUS的审核范围和权力。 2018年10月10日，美国财政部随后公布了试验项目，授权CFIUS在法案正式生效前对某些新条例进行试验，其中包括： 1) 扩大受审交易类型：传统上CFIUS只审核使美国企业被“外国控制”的交易。试验项目增加了几类不会导致控制的交易：使投资者掌握美国科技，授予投资者理事会权利或对科技的决策权的交易如今也需要被审核。 2) 对某些行业的收购案强制性申报：依据北美产业分类体系（NACIS）号码选择了27个行业，被收购企业包含在上述27个行业之内的将被强制申报。 试验项目的其他条例包括将CFIUS审核期限从30天延长到45天，增加使用“减缓协议”的要求等。可以预期的是，审核将变得愈加困难，尤其是对中国的投资。申报数量更多，审核时间更长，不确定性更强，以及某些交易将被强制性申报。 对中国投资者的启示 中国投资者在收购美国企业时，需要格外注意被收购企业是否拥有可能涉及国家安全的科技和敏感数据。 中国资本对美国科技公司的收购从未一帆风顺。2015年，紫光集团试图收购美国芯片公司美光科技（Micron Technology），交易中途流产，据称与CFIUS的审查有关。2016年，紫光集团原计划以38亿美元成为美国存储公司西部数据的最大股东，再次因CFIUS介入审查而放弃交易。同年，CFIUS还阻止了飞利浦集团向中国公司Go Scale Capital出售Lumileds，以及福建宏芯和爱思强的交易。投资者需要依据NACIS号码，确认被收购企业是否属于被强制性申报的行业。 敏感数据在CFIUS审查中的重要性与日俱增，这一点在上述Grindr和PatientsLikeMe的案例中有所体现。另一此类案例是蚂蚁金服对美国汇款公司速汇金的收购。2017年4月，蚂蚁金服与速汇金达成收购协议，并向CFIUS递交了审核申请。部分美国国会议员表达了对此交易的忧虑，认为收购将导致包括军方人士的美国公民隐私泄露，对美国国家安全构成威胁。2018年1月，CFIUS正式否决了蚂蚁金服对速汇金的收购。 同时，面对可能的CFIUS审核，收购方需要未雨绸缪，做好较为周全的准备，比如主动采取减缓措施，适当减少投资额和投资者权益等。考虑到监管问题的复杂性，企业应当求助于专业的合规律师，执行全面完善的合规策略和措施。 点击《外国投资风险审查现代化法》，获取更多有关试验项目相关信息。 编辑：Shiyang