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CFIUS频繁叫停中国资本收购美国企业,科技和敏感数据成为重要国家安全关切

2019年2月,美国海外投资委员会(Committee on Foreign Investment in the United States,以下简称CFIUS)要求已收购美国同性恋交友软件Grindr的中国游戏公司昆仑万维出售Grindr的所有股权。Grindr是美国最流行的同性恋交友软件之一,截至2017年拥有约2700万用户。昆仑万维经过2016和2018年的两轮收购,持有了Grindr 100%的股权,并在2018年开始了Grindr的上市计划。2019年5月13日,昆仑万维回应称将于2020年6月之前出售Grindr。

面临同样处境的还有“PatientsLikeMe”。这家主营患者社区平台的美国初创企业以1亿美元向总部位于深圳的腾讯系企业碳云智能出售了多数股权,碳云智能的CEO和首席投资官因而进入PatientsLikeMe的董事会。自2018年年底开始,PatientsLikeMe在CFIUS要求下接受审查,最终碳云智能被要求出售已收购股权,PatientsLikeMe被迫另寻买家。

Grindr和PatientsLikeMe案件对于CFIUS来说实属罕见 。CFIUS通常在收购阶段阻止交易,很少在收购完成之后叫停。此种激进行为或许说明了敏感数据已经成为CFIUS的重要国家安全关切。作为同性恋软件的Grindr, 包含大量对于用户来说极其隐私的信息,比如性取向(尤其对于尚未 “出柜” 的人来说),性行为,甚至是否感染HIV等。CFIUS并未公开解释要求昆仑资本出售Grindr的具体原因,但此前美国政界已经对此表达忧虑,认为中国公司持有美国用户的此类信息对于美国的国家安全构成威胁,尤其当用户中包含CIA或FBI雇员时。此前Grindr已经因为涉嫌侵犯用户信息隐私权受到抨击。2018年4月3日,国会议员Edward Markey 和Richard Blumenthal致信Grindr要求该公司解释自己面对中国所有者应如何保护用户隐私数据。与此类似,PatientsLikeMe所掌握的美国国民的健康数据,也被认为是敏感数据,一旦由中国投资者掌握会产生国家安全隐患。

想要理解为何CFIUS频频出手以国家安全为由阻止中国资本收购美国企业,需要了解CFIUS的宗旨和趋势。

CFIUS及其新趋势

CFIUS是由美国财政部主持的跨部门委员会。目前该委员会有14个成员组织,包括财政部(主席),司法部,国土安全部,商务部,国防部,国务院,能源部,美国贸易代表办公室,科技政策办公室等9个政府机构,以及行政管理和预算局,经济顾问委员会,国家安全委员会,国家经济委员会,国土安全委员会等5个观察员组织。

CFIUS基本职能是审核会导致美国企业被 “外国控制” 的交易,调查其中的国家安全风险。对隐含潜在国家安全威胁的收购,CFIUS可以要求对方采取 “减缓措施 “,也可以建议总统采取行动。当有足够的证据显示境外势力对美国公司的控制可能损害美国国家安全时,总统有权力暂缓或禁止一项交易。

当前CFIUS的行动,很大程度上取决于特朗普政府在国家安全问题上的新趋势。首先是科技领先地位作为国家安全关切之一,被给予了更高的优先级。政府希望阻止任何外国势力获取美国的科技。其次,对于中国的忧虑广泛存在于特朗普政府中。2017年12月,在《国家安全战略》中,特朗普明确指出“中国挑战美国的权威,影响力和国家利益,企图损害美国的国家安全和经济繁荣”,并认为中国和伊朗、朝鲜等国家一样破坏地区稳定,是对美国及其盟友的威胁。 2018年10月,副总统庞斯在一场演讲中讨论了美国对华政策。庞斯批评中国破坏美国民主制度,尤其利用投资增强在美国的影响力。

在这样的趋势下,特朗普于2018年8月13日签署了《外国投资风险审查现代化法》(Foreign Investment Risk Review Modernization Act,简称“FIRRMA”),意在扩大CFIUS的审核范围和权力。 2018年10月10日,美国财政部随后公布了试验项目,授权CFIUS在法案正式生效前对某些新条例进行试验,其中包括:

1) 扩大受审交易类型:传统上CFIUS只审核使美国企业被“外国控制”的交易。试验项目增加了几类不会导致控制的交易:使投资者掌握美国科技,授予投资者理事会权利或对科技的决策权的交易如今也需要被审核。

2) 对某些行业的收购案强制性申报:依据北美产业分类体系(NACIS)号码选择了27个行业,被收购企业包含在上述27个行业之内的将被强制申报。

试验项目的其他条例包括将CFIUS审核期限从30天延长到45天,增加使用“减缓协议”的要求等。可以预期的是,审核将变得愈加困难,尤其是对中国的投资。申报数量更多,审核时间更长,不确定性更强,以及某些交易将被强制性申报。

对中国投资者的启示

中国投资者在收购美国企业时,需要格外注意被收购企业是否拥有可能涉及国家安全的科技和敏感数据。

中国资本对美国科技公司的收购从未一帆风顺。2015年,紫光集团试图收购美国芯片公司美光科技(Micron Technology),交易中途流产,据称与CFIUS的审查有关。2016年,紫光集团原计划以38亿美元成为美国存储公司西部数据的最大股东,再次因CFIUS介入审查而放弃交易。同年,CFIUS还阻止了飞利浦集团向中国公司Go Scale Capital出售Lumileds,以及福建宏芯和爱思强的交易。投资者需要依据NACIS号码,确认被收购企业是否属于被强制性申报的行业。

敏感数据在CFIUS审查中的重要性与日俱增,这一点在上述Grindr和PatientsLikeMe的案例中有所体现。另一此类案例是蚂蚁金服对美国汇款公司速汇金的收购。2017年4月,蚂蚁金服与速汇金达成收购协议,并向CFIUS递交了审核申请。部分美国国会议员表达了对此交易的忧虑,认为收购将导致包括军方人士的美国公民隐私泄露,对美国国家安全构成威胁。2018年1月,CFIUS正式否决了蚂蚁金服对速汇金的收购。

同时,面对可能的CFIUS审核,收购方需要未雨绸缪,做好较为周全的准备,比如主动采取减缓措施,适当减少投资额和投资者权益等。考虑到监管问题的复杂性,企业应当求助于专业的合规律师,执行全面完善的合规策略和措施。

点击《外国投资风险审查现代化法》,获取更多有关试验项目相关信息。

编辑:Shiyang

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